
審查合同是每一個合同專業類律師或者公司法務人員必備的一項技能,合同草擬后的合同審查是預防后期合同履行和合同訴訟風險重要一環,實質上審查合同應從以下幾個方面展開。
一、審查合同簽訂合法性
(一)審查合同主體是否合法
1、對法人資格的審查;
2、對非法人單位資格審查;
3、對外方當事人的資格審查;
4、對公民個人的資格審查;
5、對保證人的資格審查;
6、對代訂合同的代理人的資格審查。
(二)審查合同內容是否合法
應重點審查合同內容是否有損害國家、集體或者第三人的利益;
是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況;
是否損害社會公共利益;
是否違反法律、行政法規的強制性規定。
二、審查合同內容周密性
此處合同內容的周密性,指的是合同主要條款的審查。
(一)合同用語規范,表達清晰,避免產生分歧;
尤其是不要在合同中使用含糊不清、模棱兩可的詞句或多義詞,而且要注意合同的條款有無重復,或者前后是否自相矛盾,以免被對方鉆空子。
(二)標的條款:標的物特定化
1、使用標的物的正式名稱,且用全稱。
比如蘋果手機6s的正式名稱是iphone6s。
2、有商標要寫明商品商標。
在民法上,有一種債叫特定之債,因此只有寫明商標才能使商品特定化,比如我們約定的標的是天堂傘,如果沒有在合同中寫明商品商標是天堂傘,最后送 過來的也是傘,但卻是普通傘,買家能接受嗎?
3、注意同名異物和同物異名的情況。
比如自行車,有的地方叫人力車,有的叫腳踏車,有的叫單車。
這種情況更需要雙方對標的物進行明確約定,有時甚至還需要配合必要的圖片或描述性的說明。
4、要寫明標的物的規格、尺寸、樣式等。
比如購買空調是立式還是臥式,是遙控還是自調,以及尺寸大小等。
只有把以上這些問題定清楚,才算是確定的,才能使標的物特定化。
(三)數量條款:標的物具體化
數量條款通常包括計量單位、計量方法和具體數量三個部分。
1、應要按照國家統一規定的度量衡和法定單位進行計量,盡量避免使用國家沒有計量標準的數量單位,例如包、箱、袋、捆、打等,如果沒有法定計量單位和計量方法的,雙方可自行協商選用,但計量單位和計量方法必須明確、具體、統一,比如雙方明確約定多少算一捆。
2、必要的時候,標的物的重量需要注明毛重和凈重。
3、對于配套供應的標的物,還要明確約定附件、配套的產品等的件數。
4、對于大宗散裝商品,比如糧食、礦物質,可以在合同中約定溢短裝條款,即約定交貨數量可在一定幅度內增減,常用的方式是約定允許溢短裝的百分比。例如購買2000米塑膠跑道,可有10%的增減幅度。
(四)質量條款:標的物標準化
我國現行的產品質量標準分為國家標準、行業標準、地方標準和經備案的企業標準。
1、凡有國家標準和行業標準的,合同中應當采用;
2、沒有上述標準的可以采用地方標準、企業標準。對此,合同中應當寫明質量標準的執行代號、編號和標準名稱。
3、特殊商品沒有質量標準的,雙方可以約定質量標準,但約定的標準要能滿足實際的需要,且不能違反法律法規的強制性規定;
4、審查合同中約定的標準和客戶的需求是否一致。
5、有樣品的,在合同中應當寫明是以樣品來確定標的物的質量標準,或者寫明“憑樣品買賣”。
作為買受人,在合同中要排除樣品中的“隱蔽瑕疵”,可以約定當封存的樣品有“隱蔽瑕疵”時,按照同種類物的通常標準或滿足買受人需求的質量標準執行。
6、如沒有約定質量標準,司法實踐中,通常會按照社會上同類產品的一般質量標準或該種類產品應當具備的一般性能來認定合同的質量標。
(五)檢驗條款:買賣標的物
檢驗條款一般出現在買賣合同中,內容包括檢驗時間、地點、對象、主體、費用以及質量異議期。
1、檢驗時間:通常是在標的物交付同時檢驗,另有約定的除外。
法律規定,買受人收到標的物后,應當在合同約定或者在合理的時間內進行檢驗,延遲檢驗的,責任由買受人承擔。
2、檢驗地點:除當事人另有約定外,檢驗標的物的地點應當是合同中約定的交付標的物的地點。
3、檢驗對象:是否存在數量、外觀、隱蔽瑕疵。
(1)數量瑕疵。交付的數量是否符合合同約定。
(2)外觀瑕疵。交付標的物是否存在外觀上的問題,比如汽車油漆有劃痕,自動擋還是手動擋。
(3)隱蔽瑕疵。解釋一下,隱蔽瑕疵,顧名思義就是肉眼看不見的瑕疵,比如汽車剎車片合金成分是否合格。
4、檢驗主體:
一般是由收貨方檢驗,收貨方認為質量有問題的,可以交由雙方認可的檢驗機構,一般為政府商檢機構或雙方共同認可的民間檢驗機構進行檢驗。
5、檢驗費用:
費用的承擔,通行的做法是標的物經檢驗合格的,由買受人承擔,反之由出賣人承擔并負相應的違約責任。
6、質量異議期:
根據《合同法》的規定,按照約定的時間和方式對貨物進行檢驗既是買受人的權利,也是買受人的義務;
如果貨物質量不合格,買方負有在約定期間或合理期間內通知賣方的義務,怠于通知的,視為質量符合標準;
雙方可以約定質量異議期;
未約定的,質量異議的最長期限為兩年,除非貨物有更長的保質期。