工期延誤與工期順延

 

1．工期延誤，是工程施工過程中實際工期落后于合同工期或者工程竣工后實際工期超出合同工期的情形。施工過程中的工期延誤，可以在后續(xù)施工中通過趕工方式搶回，竣工后的工期延誤則是無法改變的事實狀態(tài)。

 

工期延誤將導(dǎo)致違約責(zé)任或損失賠償責(zé)任的承擔，法律責(zé)任主要有以下四類：第一，是基于施工合同的違約責(zé)任；第二，施工成本（人、機、材、保險等）增加損失賠償責(zé)任；第三，人、機、材等價格上漲損失賠償責(zé)任；第四，工期延長導(dǎo)致的關(guān)聯(lián)損失（監(jiān)理費、逾期交房違約金、房屋租金等）賠償責(zé)任。

 

2．工期順延，是發(fā)包人原因或者不可抗力原因?qū)е聦嶋H工期落后于合同約定工期或超出合同工期，承包人請求延長合同工期的情形。通過工期順延，承包人一方面可以免除該部分工期違約責(zé)任，另一方面可以向發(fā)包人主張停工、窩工、合理利潤等損失。

 

由此可見，工期順延的前提條件是工期延誤的事實出現(xiàn)。當然出現(xiàn)工期延誤的事實，并不必然導(dǎo)致工期順延，一般來說要想成功順延工期，還應(yīng)當出現(xiàn)工期順延的事由，同時工期延誤與工期順延的事由存在因果關(guān)系。除此之外，承包人還應(yīng)當按照合同約定的程序和期限進行工期索賠，當然實踐中工期順延對于是否必須提出工期順延請求或者說承包人未按合同約定進行工期索賠比否導(dǎo)致工期順延權(quán)利喪失存在不同的觀點。

 

工期延誤的事實是否存在，只要通過實際工期與合同約定的工期進行對比即可判斷。工期順延的事由出現(xiàn)，如果沒有導(dǎo)致工期延誤或者工期延誤與改事由沒有關(guān)聯(lián)，也不能順延工期。

 

工期順延的事由

 

由于發(fā)包人的原因或者不可抗力導(dǎo)致工期延誤是構(gòu)成工期順延的事由，因承包人自身原因?qū)е碌墓て谘诱`，不是工期順延事由。

 

1．法律規(guī)定工期順延的事由

 

《合同法》第二百七十八條規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期”；《合同法》第二百八十三條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期”；司法解釋第十五條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工前，當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間”。

 

2．合同約定工期順延事由

 

1999版施工合同通用條款第13.1條規(guī)定：“因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認，工期相應(yīng)順延：（1）發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；（2）發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進度款，致使施工不能正常進；（3）工程師未按合同約定提供所需指令、批準等，致使施工不能正常進行；（4）設(shè)計變更和工程量增加；（5）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；（6）不可抗力；（7）專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況”。

 

2013版施工合同通用條款第7.5.1條“因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`”規(guī)定：“在合同履行過程中，因下列情況導(dǎo)致工期延誤和（或）費用增加的，由發(fā)包人承擔由此延誤的工期和（或）增加的費用，且發(fā)包人應(yīng)支付承包人合理的利潤： （1）發(fā)包人未能按合同約定提供圖紙或所提供圖紙不符合合同約定的；（2）發(fā)包人未能按合同約定提供施工現(xiàn)場、施工條件、基礎(chǔ)資料、許可、批準等開工條件的；（3）發(fā)包人提供的測量基準點、基準線和水準點及其書面資料存在錯誤或疏漏的；（4）發(fā)包人未能在計劃開工日期之日起7天內(nèi)同意下達開工通知的；（5）發(fā)包人未能按合同約定日期支付工程預(yù)付款、進度款或竣工結(jié)算款的；（6）監(jiān)理人未按合同約定發(fā)出指示、批準等文件的；（7）專用合同條款中約定的其他情形。因發(fā)包人原因未按計劃開工日期開工的，發(fā)包人應(yīng)按實際開工日期順延竣工日期，確保實際工期不低于合同約定的工期總?cè)諝v天數(shù)。因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`需要修訂施工進度計劃的，按照第7.2.2項〔施工進度計劃的修訂〕執(zhí)行”。

 

3．工期順延事由類型

 

根據(jù)以上分析，工期順延事由主要有如下幾種種類型：第一，延期開工，因發(fā)包人的原因?qū)е鹿こ坦こ涛茨馨醇s定時間開工；第二，無法正常施工，如發(fā)包人未依約提供圖紙、原材料、設(shè)備、場地，或者發(fā)包人未依約定支付工程預(yù)付款、進度款，以及發(fā)包人未依約履行協(xié)助義務(wù)；第三，設(shè)計變更，施工過程中設(shè)計變更增加工程量或增加施工難度；第四，不可抗力，如自然災(zāi)害、政府行為等。

 

主張工期順延的期限和程序

 

如上所述工期順延事由發(fā)生，并不必然導(dǎo)致工期順延，施工合同中通常會約定簽證確認程序以及主張順延的期限。但承包人未在合同約定的時間或未按照合同約定的程序主張順延工期，是否喪失工期順延的權(quán)利，司法實踐中有截然不同的觀點和判例：

 

1．承包人未按合同約定期限和程序主張順延工期，不能順延。

 

合同明確約定工期順延應(yīng)當進過簽證確認，未經(jīng)確認的根據(jù)合同約定視為工期不順延。如1999版施工合同通用條款第13.1條規(guī)定“因各種原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認，工期相應(yīng)順延。”第13.2條進一步規(guī)定“承包人在13.1款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。工程師在收到報告后14天內(nèi)予以確認，逾期不予確認也不提出修改意見，視為同意順延工期”。根據(jù)以上約定，即使出現(xiàn)工期順延的事由，承包人未按約定期限和程序主張權(quán)利，視為對工期順延權(quán)利的放棄。

 

    對此，浙江高院解答第六條規(guī)定：“發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請而主張工期不能順延的，該主張不能成立。但合同明確約定不在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，應(yīng)遵從合同的約定。”

 

如果說，1999版施工合同并沒有約定承包人逾期索賠喪失索賠權(quán)利，對此直接認定承包人喪失工期順延權(quán)利存有爭議的話，那么2013版施工合同直接約定逾期索賠，喪失索賠權(quán)利。

 

2013版施工合同通用條款第19.1條“承包人的索賠”規(guī)定“根據(jù)合同約定，承包人認為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠：（1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利；（2）承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式遞交索賠報告；索賠報告應(yīng)詳細說明索賠理由以及要求追加的付款金額和（或）延長的工期，并附必要的記錄和證明材料；（3）索賠事件具有持續(xù)影響的，承包人應(yīng)按合理時間間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知，說明持續(xù)影響的實際情況和記錄，列出累計的追加付款金額和（或）工期延長天數(shù)；（4）在索賠事件影響結(jié)束后28天內(nèi)，承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠報告，說明最終要求索賠的追加付款金額和（或）延長的工期，并附必要的記錄和證明材料”。

 

2．承包人未按合同約定期限和程序主張順延工期，分情況確定是否順延。

 

首先，工期順延是承包人法定權(quán)利。根據(jù)《合同法》第二百八十三條規(guī)定，發(fā)包人在施工過程中未按合同約定支付工程進度款或者提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料等，承包人可以順延工期。

 

其次，承、發(fā)包雙方地位懸殊。目前建筑市場發(fā)包人處于強勢，承包人施工過程中要取得取得簽證十分困難，也難以取得監(jiān)理或發(fā)包人關(guān)于承包人主張順延的簽收資料。

 

因此，對于該種情形分以下情形處理：第一，看承包人是否主張過權(quán)利。如果承包人在約定的期限內(nèi)主張過工期順延，則可以順延工期；第二，如果沒有主張工期順延，要看工期順延事由是否嚴重影響工期，如果嚴重影響工程進度，則應(yīng)當順延工期，如果輕微影響或者不必然影響施工進度的，不予順延工期。

 

前一種觀點強調(diào)程序公正，注重合同約定，促使承包人嚴格依照合同約定在發(fā)生工期順延事由時及時主張權(quán)利并辦理簽證；后一種觀點強調(diào)實體公平，更符合建筑市場的實際。司法實踐中，該兩種觀點均有判例支撐。但從2013版施工合同的規(guī)定來看，以后后一種觀點將會成為主流，承包人應(yīng)當順應(yīng)變化注重合同程序性約定。

 

工期順延的天數(shù)的認定

 

如果確定工期延誤后可以順延工期，那么是否因此延誤的所有工期全部可以順延？如果不能全部順延關(guān)于順延天數(shù)的如何認定？需要分如下幾種不同情形考量。

 

第一，合同履行過程中，工期延誤情形發(fā)生后承包人主張工期順延，并且經(jīng)過發(fā)包人的認可，那么發(fā)包人認可的順延天數(shù)法院應(yīng)當全部予以認定。

 

第二，承包人按照合同約定的期限和程序提交的了工期順延的索賠申請，而發(fā)包人沒有回應(yīng)，根據(jù)施工合同中不作為默示條款的約定，法院一般會對索賠的天數(shù)予以認定。

 

第三，發(fā)包人對于承包人按合同約定請求工期順延請求提出異議的，法院一般需要結(jié)合工期延誤是施工過程中關(guān)鍵路線的延誤還是非關(guān)鍵路線的延誤進行判斷，如果是關(guān)鍵路線的延誤，一般應(yīng)當予以認定，如果系非關(guān)鍵路線的工期延誤，一般結(jié)合案件酌情認定或者通過司法鑒定確認。例如，安徽省高院指導(dǎo)意見規(guī)定，因發(fā)包人遲延支付工程進度款而認定承包人享有工期順延權(quán)的，順延期間自發(fā)包人拖欠工程進度款之日起至進度款付清之日止。

 

第四，承包人未按照合同約定期限和程序主張工期順延的，法院可能認定工期順延權(quán)喪失，對承包人要求工期順延天數(shù)全部否認；如果法院認定承包人仍然享有工期順延權(quán)的，一般會結(jié)合案情酌定或者通過司法鑒定確定。

 

小結(jié)及建議

 

“誰主張，誰舉證”是民事訴訟中基本的舉證責(zé)任分配原則，對于工期延誤與否，發(fā)包人只要根據(jù)實際工期與合同工期對比即可得出。一旦出現(xiàn)工期延誤，則對承包人極為不利，法院一般會將工期順延的舉證責(zé)任分配給承包人。因此，承包人在施工過程中出現(xiàn)法定或合同約定的工期順延事由后，應(yīng)當積極做好工期順延索賠工作。

 

盡管部分法院的指導(dǎo)意見以及最高院有些法官的觀點認為工期順延權(quán)并不會因承包人未按照合同約定的期限和程序主張工期順延而喪失工期順延權(quán)，甚至有判例支撐，但承包人盡量不要因此而冒險。

 

一方面，一般在涉及嚴重影響工期的順延事由出現(xiàn)（如發(fā)包人未按合同約定支付進度款且數(shù)額較大、發(fā)包人未按合同約定提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料承包人無法施工），法院才會以公平原則順延工期，而且法院即便認定可以順延工期一般也只會酌定或者通過司法鑒定確認，無法有力保障承包人利益同時增加訴訟成本；另一方面，2013版施工合同已明確約定未按合同履行程序就喪失工期順延，同時通過建筑市場的不斷發(fā)展和完善，我們認為對契約的尊重將會逐步取代司法審判中為維護公平原則而對合同約定的調(diào)整。

 

因此，承包人為有效保障合法權(quán)益，應(yīng)當按照合同約定積極主張工期順延，即便施工過程中處于弱勢，發(fā)包人會對申請不予理睬或者不予認可，都能不同程度維護己方權(quán)益。如果發(fā)包人對申請不予理睬，承包人可以利用合同中不作為默示條款順延工期，如果發(fā)包人不予認可，承包人主張了權(quán)利不會導(dǎo)致工期順延權(quán)喪失，訴訟中可以請求法院予以認定。可見按照合同約定程序和期限主張權(quán)利至關(guān)重要。