在司法實踐中，擔保人包括擔保物權人和保證人在承擔代償責任后，可以向債務人、反擔保人、其他擔保人追償相應的債務。齊精智律師提示在主債務合同和擔保合同沒有就擔保人的追償權約定的情況下，擔保人行使的追償權是獨立于主債務合同以及擔保從合同的，其適用規(guī)則更多的還是要從《合同法》以及《物權法》的規(guī)定中尋找。本文不惴淺陋，分析如下：

 

一、擔保人行使追償權不能要求其他共同擔保人與債務人承擔連帶責任。

 

裁判要旨：連帶責任應由當事人特別約定或法律規(guī)定，共同擔保中擔保人在向債務人行使追償權時，僅有權要求其他擔保人承擔其“應當分擔”的份額，而無權要求其他擔保人與債務人承擔連帶責任，以此平衡擔保人之間的利益關系，防止在追償階段擔保責任完全由一方承擔而有失公平。

 

案件來源：顧正康、十堰榮華東風汽車專營有限公司追償權糾紛再審民事判決書[最高人民法院（2017）最高法民再137號]

 

二、生效判決書已經(jīng)確定擔保人承擔擔保責任后，可向主債務人行使追償權的案件，擔保人無須另行訴訟，可以直接向人民法院申請執(zhí)行。

 

《書主文已經(jīng)判明擔保人承擔擔保責任后有權向被擔保人追償，該追償權是否須另行訴訟問題請示的答復》【發(fā)文字號】〔2009〕執(zhí)他字第4號【施行日期】2009年5月8日 四川省高級人民法院： 原則同意你院傾向性意見中無須另行訴訟的意見。即對人民法院的生效判決書已經(jīng)確定擔保人承擔擔保責任后，可向主債務人行使追償權的案件，擔保人無須另行訴訟，可以直接向人民法院申請執(zhí)行。但行使追償權的范圍應當限定在抵押擔保責任范圍內(nèi)。

 

三、混合擔保情形下?lián)�保人之間存在內(nèi)部追償權，具體分擔數(shù)額酌情而定。

 

裁判要旨：《物權法》第一百七十六條僅規(guī)定了混合擔保中提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償，但沒有對擔保人之間是否能夠追償予以明確。《擔保法司法解釋》第三十八規(guī)定：“當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務人追償，也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。”這就明確肯定了混合擔保中擔保人之間享有追償權。在《物權法》沒有規(guī)定而《擔保法司法解釋》有明確規(guī)定的情況下，原審兩級法院適用《擔保法司法解釋》，認定抵押人匯城公司承擔擔保責任后對保證人顧正康享有追償權并無不當。顧正康認為匯城公司不享有追償權，本院不予支持。

 

案件來源：(2017)最高法民再137號案件。

 

四、保證人明知主債務超過訴訟時效期間，依然向債權人承擔保證責任，則對債務人不享有追償權。

 

裁《關于保證合同約定的保證期間超過兩年訴訟時效是否有效的答復》（（2001）民二他字第27號）也指出：“主債務訴訟時效完成后，債權人在保證合同約定的保證期間內(nèi)向連帶責任保證人主張權利的，保證人可以行使主債務訴訟時效完成的抗辯權。保證人沒有行使主債務訴訟時效完成的抗辯權而履行了保證責任后，向債務人行使追償權的，人民法院不予支持。”

 

五、保證人代主債務人履行債務或者承擔保證責任的范圍超過主債務的范圍，超過部分不得向債務人追償。

 

裁判要旨：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》（法釋（2000）44號）（以下簡稱《擔保法司法解釋》）第四十三條規(guī)定：“保證人自行履行保證責任時，其實際清償額大于主債權范圍的，保證人只能在主債權范圍內(nèi)行使追償權。”

 

六、債務人破產(chǎn)重整或破產(chǎn)和解后，清償剩余債務的保證人無權再行追償。

 

最高人民法院 《關于代為清償?shù)倪B帶債務人是否有權向破產(chǎn)和解的債務人繼續(xù)追償問題請示的復函》（（2010）民二他字第15號）明確認為：“人的破產(chǎn)和解或者重整程序中全額申報了債權，其未得清償?shù)牟糠挚梢韵虮ＷC人或者連帶債務人主張。但保證人或連帶債務人履行完剩余的清償義務后，由于對于任何實質(zhì)上源于同一債務的普通債權，在破產(chǎn)程序中只能得到與其他普通債權相同的受償比率，而不能得到二次清償，并因此得到高于其他普通債權人的清償比率；

 

因此，保證人或連帶債務人承擔清償責任后不得向破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整的債務人追償。”

 

七、保證人追償權糾紛，當主合同與從合同均未就保證人追償權之訴的管轄作出約定時，應當適用法律關于合同糾紛的法定管轄規(guī)定。

 

八、保證人的追償權在性質(zhì)上為債權請求權，應當受訴訟時效的限制。

 

最高人民法院《關于擔保法若干問題的解釋》第42條第2款規(guī)定：“保證人對債務人行使追償權的訴訟時效，自保證人向債權人承擔責任之日起開始計算。”

 

九、債權人并非追償權糾紛案件的當事人，原審法院未追加其參加訴訟并不違反法定程序。

 

裁判要旨：綠城公司并非追償權糾紛案件的當事人，原審法院未追加其參加訴訟并不違反法定程序。海爾財務公司作為保證人，根據(jù)綠城公司的催收要求，于2015年8月19日向綠城公司匯款125590135.39元，已承擔了保證責任，故有權向賽賽集團與全統(tǒng)旅游公司主張追償。賽賽集團與全統(tǒng)旅游公司關于海爾財務公司不享有追償權的主張不能成立。

 

案件來源：《山東賽賽集團有限公司、青島全統(tǒng)旅游育樂有限公司保證合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》（【2017】最高法民申4139號）

 

十顯優(yōu)于追償債權，在主債務尚未清償完畢的情況下，其他保證人即使尚有代償能力，亦應先用于清償主債務。

 

裁判要旨：在主債務尚未清償完畢的情況下，各保證人實際可能承擔的擔保債務數(shù)額尚不確定，各保證人分擔保證責任份額的決算條件尚不具備，容易因之后新的保證代償事實的發(fā)生，影響既判的穩(wěn)定性或造成循環(huán)訴訟，形成訴累。且主債務的清償順位明顯優(yōu)于追償債權，在主債務尚未清償完畢的情況下，其他保證人即使尚有代償能力，亦應先用于清償主債務。

 

在此情況下，連帶共同保證人之間追償權的行使應在主債務清償完畢之后，對在主債務尚未清償完畢的追償案件，應認為擔保追償?shù)臈l件尚不具備，故東鐵公司對其他擔保人的起訴應予駁回。東鐵公司承擔保證責任后，有權向主債務人中州公司進行追償，一審法院直接全案駁回東鐵公司的起訴不妥，但考慮到一審法院已裁定駁回東鐵公司的起訴且東鐵公司還可另案起訴中州公司行使追償權，故本院對一審裁定予以維持。